Interés social y gobierno corporativo sostenible: deberes de los

Interés social y gobierno corporativo sostenible: deberes de los

Autor: Alfonso Martínez-Echevarría y García de Dueñas
Fecha: 27/12/2019
Duración: 850
Precio: 96.84€
92.00€ (I.V.A. Incluído)

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Interés social y gobierno corporativo sostenible: deberes de los administradores y deberes de los accionistas

SINOPSIS

El gobierno corporativo ha evolucionado, estrechando más su relación con la responsabilidad social corporativa (RSC) y con la sostenibilidad. En esta obra se revisa el estudio del interés social y de los deberes de los administradores. Se estudia de forma profunda y detallada los deberes de los accionistas, tanto los ya existentes como los de nueva configuración y tipificación.

Estudia el novedoso tema de los deberes de los accionistas y su responsabilidad.

Estudio de formas concretas del activismo accionarial.

Análisis de la Directiva (UE) 2017/828, de implicación de los accionistas a largo plazo.

Estudio del actual estado de evolución del gobierno corporativo, su mayor relación con la responsabilidad social corporativa (RSC) y su implicación con la sostenibilidad.

Revisión del concepto de interés social y de su función.

Alfonso Martínez-Echevarría y García de Dueñas es Catedrático de Derecho Mercantil en Universidad CEU San Pablo

Extracto:

El gobierno corporativo y la responsabilidad social corporativa (RSC) han estrechado sus lazos en la búsqueda de un objetivo común: la sostenibilidad. Esta obra comienza revisando el concepto de interés social y la inclusión dentro de este de los intereses de los grupos de interés, para lograr un gobierno corporativo más equilibrado. Se analizan, en este contexto, los deberes de los administradores. Pero, fundamentalmente, se examinan en profundidad, por primera vez en la literatura jurídica española, los deberes de los accionistas. El lector encontrará en estas páginas una categorización de los deberes de los accionistas, realizada por autores que son pioneros en este debate en el ámbito europeo. Se estudian individualmente los distintos deberes de los accionistas: algunos, clásicos; otros, de nueva configuración y tipificación. Desde un enfoque práctico, se dedican varios capítulos a fundamentar y detallar la exigencia de responsabilidad a los accionistas por incumplimiento de sus deberes, algo que no se ha tratado en la normativa comunitaria, y que puede pasar inadvertido en la española. Algunas de las materias aquí comentadas son el resultado de la promulgación de la Directiva (UE) 2017/828, sobre implicación de los accionistas a largo plazo. A este respecto, también se analiza en la obra el activismo accionarial llevado a cabo por las instituciones de inversión colectiva.

Contenido

Capítulo I. El fomento del equilibrio en el gobierno corporativo y la promoción de la sostenibilidad por medio de él (ALFONSO MARTÍNEZ-ECHEVARRÍA Y GARCÍA DE DUEÑAS)

I. Interés social y equilibrio en el gobierno corporativo: marco conceptual de esta obra colectiva

1. La legitimación de la actuación de los grupos de interés en función de su implicación con el interés social

2. El activismo accionarial y la implicación a largo plazo de los accionistas

3. Los deberes de los accionistas

II. Sostenibilidad y gobierno corporativo

III. Sobre el enfoque y la estructura de esta obra colectiva

Parte I

Capítulo II. El interés social como principio orientador del gobierno corporativo (JUAN SÁNCHEZ CALERO GUILARTE)

I. La vigencia del debate en torno al interés social

II. Lo "social": entre la sociedad de capital y la comunidad

1. Los intentos de delimitación doctrinal

2. Los intentos jurisprudenciales de delimitación

3. Situación actual: la responsabilidad social corporativa y el interés de los acreedores por la proximidad a la insolvencia

III. La interpretación política del interés social

IV. El interés social y los derechos del socio en el TRLSC

V. El interés social en la pugna intrasocietaria

VI. La búsqueda de accionistas a largo plazo

1. En las sociedades cotizadas

2. En las sociedades no cotizadas

VII. Interés social y deberes de los administradores

VIII. El interés social y la gestión de las grandes sociedades

IX. La influencia del gobierno corporativo sobre la formulación del interés social

X. El interés social en el Código de buen gobierno 2015 (CBG)

XI. El interés social y la Directiva 2017/828

XII. Algunos problemas inherentes a la incorporación normativa del concepto revisado del interés social

XIII. Bibliografía

Capítulo III. La adecuación de los deberes de los administradores al interés social (ALBERTO EMPARANZA SOBEJANO)

I. Planteamiento

II. El interés social: dificultades de su delimitación

III. El alcance de las alusiones al interés social en la normativa societaria

IV. La función del interés social en el gobierno corporativo

V. La adecuación de los deberes de los administradores al interés social

VI. Los instrumentos de control del cumplimiento del interés social en los principios de gobierno corporativo

VII. Bibliografía

Capítulo IV. Deberes de los administradores y deberes de los accionistas: fortalecimiento del equilibrio interno en el gobierno de las corporaciones (EMILIO DÍAZ RUIZ)

I. El cambio de paradigma: de un modelo de obligaciones restringidas a otro de ampliación de obligaciones y responsabilidades

II. Nuevas obligaciones de algunos accionistas y generales para todos ellos

1. Diversos tipos de sociedades anónimas, distintos tipos de accionistas

2. Clasificación de los accionistas

2.1. Minoristas y minoritarios

2.2. Institucionales

3. Intereses encontrados de los administradores y los accionistas

4. Nuevas obligaciones de los accionistas

III. ¿A dónde vamos?

IV. Bibliografía

Capítulo V. Los deberes de los administradores en relación con el cumplimiento normativo o compliance (AVELINA ALONSO DE ESCAMILLA y IGNACIO LLEDÓ BENITO)

I. Cuestión previa: el deber de diligente administración y el programa de compliance

II. El análisis del artículo 31 bis CP y su enfoque jurisprudencial reciente con especial atención a la responsabilidad de los administradores

III. Especial atención a los deberes de los administradores y su coordinación con un programa de cumplimiento normativo o compliance

IV. Algunos aspectos notables en la persona del administrador como sujeto responsable y su relación con la instauración de un programa de compliance en la sede de la organización empresarial

V. Bibliografía recomendada

Capítulo VI. Integrating Sustainability into the Duties of the Corporate Board (BEATE SJÅFJELL)

IThe unsustainability of 'business as usual'

IIThe grand challenge of our time

IIIHow shareholder primacy limits the corporate board's function

IVThe financial risk of 'business as usual'

VIntegrating sustainability into the duties of the corporate board

VITowards sustainable business?

Parte II

Capítulo VII. Mapping Shareholders' Duties for Corporate Sustainability (HANNE S. BIRKMOSE y FLORIAN MÖSLEIN)

I. Introduction

II. The Drive for Corporate Sustainability

1. The Action Plan for Sustainable Finance

2. The Amended Shareholder Rights Directive

III. Mapping Shareholder Duties

1. Variety of Shareholder Duties

1.1. Sources of Shareholder Duties

1.2. Interests to be Protected

A. Duties aimed at protecting the investee company or company constituents

B. Duties Aimed at Protecting the Market

C. Duties Aimed at Protecting Society's Interests

2. Variance of Shareholder Duties

2.1. Types of Companies

2.2. Types of Shareholders

2.3. Types of Business Situations

IV. Shareholders' Duties for Corporate Sustainability

1. Sources of Shareholder Duties

2. Interests to be Protected

2.1. Duties Aimed at Protecting the Interests of the Investee Company or Company Constituents

2.2. Duties Aimed at Protecting Other Interests

2.3. Duties Aimed at Protecting the Market

2.4. Duties Aimed at Protecting Society's Interests

3. Types of Companies

4. Types of Shareholders

V. Enforcement

VI. Conclusion

Capítulo VIII. El deber de transparencia del accionista inversor institucional y de los gestores de activos, para el fomento de un gobierno corporativo sostenible. Más luz entre candilejas (ALFONSO MARTÍNEZ-ECHEVARRÍA Y GARCÍA DE DUEÑAS)

I. Los antecedentes y fundamentos de la exigencia del deber de transparencia sobre la implicación a largo plazo

1. El gobierno corporativo y el activismo accionarial. ¡A escena!

2. El interés social como referente para la consecución de un equilibrio en el gobierno corporativo. La vinculación de su consecución al largo plazo

3. Distintos comportamientos de los inversores institucionales como actores del gobierno corporativo

II. Los sujetos obligados por el deber de transparencia

1. La restringida delimitación del inversor institucional, como sujeto obligado por el deber de transparencia

2. Los gestores de activos

III. El contenido del deber de transparencia del accionista inversor institucional y de los gestores de activos

1. La política de implicación

1.1. El concepto de implicación a largo plazo del accionista y los tres instrumentos de transparencia para su fomento y ejercicio

A. La elaboración de una política de implicación

B. El informe de aplicación de la política de implicación

C. La publicación en el sitio web del inversor institucional o del gestor de activos de la política de implicación y del informe de aplicación de la política de implicación

1.2. Los conflictos de intereses en el ejercicio de las actividades de implicación

2. La estrategia de inversión

3. Los acuerdos de los inversores institucionales con los gestores de activos

IV. Del fomento a la consecución de la implicación del accionista inversor institucional

V. Los acreedores del deber de transparencia de los inversores institucionales y los gestores de activos

VI. La responsabilidad del accionista inversor institucional y de los gestores de activos por incumplimiento del deber de transparencia

VII. Conclusiones

VIII. Normativa

IX. Bibliografía

Capítulo IX. Deberes de la sociedad matriz, en su condición de accionista de las sociedades en las que participa (JULIA MAS-GUINDAL GARCÍA)

I. Los grupos de sociedades

II. Los "deberes" de la matriz

1. El deber de no perjudicar el interés social de la sociedad filial

1.1. Interés social de la matriz vs. interés social de la filial

1.2. El conflicto de grupo y las ventajas compensatorias

1.3. El deber de lealtad del administrador en el conflicto de grupo

2. El deber de no perjudicar a los socios minoritarios

III. La responsabilidad de la matriz por actos de la filial. La Doctrina del levantamiento del velo jurídico

1. Separación de la personalidad jurídica y limitación de responsabilidad

2. La doctrina del levantamiento del velo

2.1. Definición y fundamento

2.2. Supuestos de extensión de responsabilidad a la matriz por actos de la filial en la doctrina del levantamiento del velo

IV. Los deberes del accionista

1. El accionista como titular de deberes

2. La capacidad del accionista de influir en la gestión a través del art. 161 LSC

3. El deber de lealtad del accionista si actúa como administrador oculto

Capítulo X. La titularidad de acciones sociales por el Estado y los derechos y deberes de los accionistas. (JUAN PALAO UCEDA)

I. Fundamentos

1. La empresa y su natural inclinación al bien común

II. Las funciones inherentes al Estado o las administraciones locales y su participación en sociedades mercantiles

1. Funcionamiento regular del Estado

2. Política de privatizaciones

III. Breve descripción de los motivos por los que el Estado interviene como inversor

1. Defensa de la competencia en los mercados

1.1. Los monopolios/oligopolios naturales

2. El Estado como accionista de sociedades con interés estratégico en la comunidad o el conjunto de la ciudadanía

3. El Estado como accionista con la lógica de un inversor privado

3.1. Restricción a la participación del Estado en las compañías

3.2. Derechos de los accionistas

IV. El accionariado público y el contrato de sociedad

V. Sociedades participadas íntegramente por las administraciones públicas

1. Prevalencia del interés público sobre los derechos económicos de los accionistas: Actividad de interés público

2. Gestión de la compañía pública y defensa de la competencia

VI. El Estado como inversor minoritario y los derechos económicos y políticos de los accionistas

1. Licitud de la protección del interés público a través de la participación accionarial en sociedades

2. Derechos políticos de los accionistas

3. Derechos económicos

4. Tratamiento de la jurisprudencia del Tribunal de Justicia Europeo

5. Peso específico del Estados en las sociedades con participaciones menores

VII. Posición accionarial mayoritaria del Estado y las administraciones en concurrencia con otros accionistas en una sociedad

1. Las imposiciones del inversor estatal en mayoría y los derechos económicos de los accionistas

2. La tricotomía: dirección, supervisión o abandono

VIII. Conclusiones

1. Conclusiones generales

2. Conclusiones relativas a la protección del crédito

Capítulo XI. Deber de aportar el patrimonio correspondiente al valor de las acciones suscritas y obligaciones de carácter financiero del accionista (MIGUEL UNCETA LABORDA)

I. Introducción

II. Las aportaciones sociales en la sociedad anónima

1. Cuestiones generales

2. Los bienes o derechos que pueden ser objeto de aportación

3. Los bienes o derechos de difícil o imposible aportación

III. Las aportaciones dinerarias en la sociedad anónima

1. Cuestiones generales

2. Las aportaciones dinerarias realizadas en euros

3. Las aportaciones dinerarias realizadas en moneda extranjera

4. La acreditación de la realidad de las aportaciones dinerarias

IV. Las aportaciones no dinerarias en la sociedad anónima

1. Cuestiones generales

2. Las obligatorias menciones escriturarias

2.1. La identificación de las aportaciones no dinerarias

2.2. La valoración económica de las aportaciones no dinerarias

2.3. La necesaria correlación entre las aportaciones no dinerarias y las acciones atribuidas

3. La responsabilidad del socio por los bienes o derechos aportados

3.1. La aportación de bienes muebles, inmuebles o derechos asimilados

A. La entrega y saneamiento del bien aportado

B. La transmisión de los riesgos

3.2. La aportación de derechos de crédito

A. Cuestiones generales

B. La responsabilidad por la legitimidad del crédito y la solvencia del deudor

3.3. La aportación de empresa

A. Cuestiones generales

B. La entrega y saneamiento de la empresa

V. Conclusiones

Capítulo XII. Deber de lealtad a la sociedad y a los restantes socios (SARA GONZÁLEZ SÁNCHEZ)

I. Introducción

II. La implicación a largo plazo de los accionistas. Los tradicionales derechos y los novedosos deberes de los accionistas

III. Los deberes no tipificados de los accionistas. Parangón entre el deber de lealtad de administradores y accionistas

IV. El deber de lealtad del accionista

1. El conflicto de interés del accionista

2. El abuso de derechos del accionista

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

Capítulo XIII. Deber de los socios de no abusar de los propios derechos (JUAN LUIS PULIDO BEGINES)

I. Cuestiones generales

1. Planteamiento del problema

2. El abuso de derecho como categoría general

3. El abuso de derecho en el campo societario

II. El abuso de posición mayoritaria

III. El abuso de posición minoritaria

1. Consideraciones generales

2. Manifestaciones

2.1. El derecho de voto: minorías de bloqueo

2.2.- El derecho de información

2.3.- El derecho de impugnación

2.4.- El ejercicio abusivo de otros derechos o iniciativas societarias

IV. Consecuencias del abuso de los derechos del socio: resarcimiento del daño y otras medidas

1. Resarcimiento del daño

2. Otras medidas

V. Recapitulación

Capítulo XIV. Deber del accionista mayoritario de no favorecer injustificadamente a un accionista o a un tercero, en perjuicio de la sociedad o de otros accionistas (FERNANDO DÍEZ ESTELLA)

I. Introducción

II. Los deberes de los accionistas mayoritarios

II.1. Caracterización del accionista mayoritario

II.2. El socio mayoritario en el marco del Gobierno Corporativo

II.3. Interés del socio e interés social

II.4. Deber de lealtad de los accionistas mayoritarios

III. El deber de no favorecer injustificadamente como concreción del deber de lealtad del accionista mayoritario

IV. Conclusiones

V. Bibliografía

Capítulo XV. Deberes relacionados con la transmisión de acciones (I): deberes relacionados con los pactos o sindicaciones de voto (ISABEL RODRÍGUEZ MARTÍNEZ)

I. Los deberes de los socios relativos a la transmisión de acciones para el mantenimiento la disciplina de voto en las sociedades anónimas

II. El pacto o sindicato de voto como mecanismo de vinculación accionarial. Limitaciones y condicionantes

1. El pacto o sindicato de voto como instrumento para la unificación de voto

2. La conservación de la titularidad de las acciones como presupuesto necesario para la viabilidad del sindicato de voto. Límites

III. Los pactos de bloqueo de acciones sindicadas para el voto como fuente de deberes exigibles a los accionistas

1. Función y fundamento de los pactos o sindicatos de bloqueo como mecanismo garante de la composición del sindicato de voto

2. Delimitación y naturaleza jurídica

3. Licitud y validez de los sindicatos de bloqueo. Especial referencia al derecho inderogable del accionista a transmitir sus acciones

4. Forma y publicidad

5. Eficacia y oponibilidad

IV. Tipos de pactos de bloqueo de acciones sindicadas para el voto

1. Consideraciones previas

2. Sindicatos de bloqueo con cláusulas de prohibición a la libre transmisión de acciones

3. Sindicatos de bloqueo con cláusulas de adquisición preferente

4. Sindicatos de bloqueo con cláusulas de autorización o consentimiento

5. Sindicatos de bloqueo con cláusulas de determinación de los adquirentes

6. Sindicatos de bloqueo con cláusula de rescate

7. Sindicatos de bloqueo con cláusulas de venta conjunta (derechos de acompañamiento o arrastre –tag o drag along rights–)

7.1. Fundamento y naturaleza jurídica

7.2. Las cláusulas de derecho de acompañamiento o tag along

7.3. Las cláusulas de arrastre o drag along

V. Naturaleza, contenido y alcance de los deberes de transmisión de acciones derivados del pacto o sindicato de voto

1. El deber básico de respeto y lealtad al sindicato y a las obligaciones contenidas en el pacto

2. Las obligaciones principales relativas a la transmisión de acciones sindicadas para el voto

2.1. Las obligaciones de no transmisión o de conservación de la titularidad. Contenido y límites

2.2. Las obligaciones de transmisión impuesta o condicionada. Tipos, contenido y límites

2.3. La obligación de sometimiento y afectación al sindicato de las acciones adquiridas con posterioridad por los socios sindicados

3. Deberes auxiliares o accesorios

3.1. El deber de comunicar al sindicato la intención de transmitir o la transmisión

3.2. El deber de contribuir al sostenimiento del sindicato

3.3. Los deberes de no hacer: especial referencia al deber de no adquisición de acciones o participaciones en sociedades competidoras

VI. Bibliografía

Capítulo XVI. Deberes relacionados con la transmisión de acciones (II): Deberes y derechos del socio relacionados con el rescate de sus acciones y con el rescate de las acciones de otros socios (ENRIQUE MORENO DE LA SANTA GARCÍA)

I. Introducción

II. Acciones rescatables

1. Concepto, naturaleza y breve referencia histórica

2. Finalidades, ventajas e inconvenientes de este tipo de acciones para la sociedad emisora y sus titulares.

3. Breve referencia a las entidades de capital-riesgo

III. El titular de las acciones rescatables

1. Concepto de Accionista-Inversor

2. Derechos y Obligaciones del accionista titular de acciones rescatables

2.1. Derechos políticos y económicos

2.2. Derechos y Obligaciones relacionados con el rescate y con la transmisión de acciones rescatables. Responsabilidad.

3. Protección y tutela del accionista y de terceros

Capítulo XVII. Deberes relacionados con la transmisión de acciones (III): deberes del accionista vendedor en una operación de venta en corto (short selling). (SEBASTIÁN CUENCA MIRANDA)

I. Introducción

II. Concepto de venta en corto de acciones en la normativa europea

III. Los deberes del vendedor en corto de acciones

1. Deber de observar las obligaciones y prohibiciones establecidas en el reglamento UE 236/2012

1.1. El deber de no vender en corto en descubierto

A. Los riesgos de las ventas en corto en descubierto

B. La prohibición de venta en corto en descubierto en el Reglamento UE 236/2012

C. Exenciones a la prohibición de realizar ventas en corto desnudas

1.2. Deberes de información

1. Deber de información a las autoridades supervisoras

2. El deber de transparencia hacia el mercado

1.3. El régimen sancionador en España del reglamento UE 236/2012

2. El deber de recabar el consentimiento del accionista para tomar en préstamo sus acciones

3. Deber de observar el reglamento UE 596/2014: el deber de no manipular el precio de la cotización

4. Deber de no lesionar el interés social en el ejercicio de sus derechos políticos

IV. Bibliografía

Capítulo XVIII. El activismo accionarial: consideraciones generales (FRANCISCO URÍA FERNÁNDEZ)

I. Origen y evolución del activismo accionarial. Sus manifestaciones

II. El legislador frente al activismo accionarial. Líneas de evolución

III. Activismo accionarial y compañías reguladas

IV. Conclusiones

V. Bibliografía

Capítulo XIX. Dividendo emocional y activismo accionarial (RICARDO PLAZA MARTÍNEZ)

I. Introducción

II. Responsabilidad social corporativa (RSC) y accionistas

III. Activismo accionarial

IV. Lealtad accionarial y dividendo emocional

1. Análisis microeconómico

V. Conclusiones

VI. Bibliografía

Parte III

Capítulo XX. Fundamento iusfilosófico de la exigencia de responsabilidad jurídica a los accionistas (PATRICIA SANTOS RODRÍGUEZ)

I. Origen histórico y filosófico de la responsabilidad jurídica personal

1. Etimología del término

2. La responsabilidad, a caballo entre la moral y el derecho

3. La responsabilidad: percepciones actuales de la noción en el Derecho

3.1. Alteridad

3.2. Temporalidad

3.3. Acogida del modelo "amplio" de responsabilidad en el Derecho

II. Análisis crítico de la regulación actual de la responsabilidad de los accionistas en las sociedades de capital

1. Según la Ley de Sociedades de Capital aprobada por RD Legislativo 1/2010, de 2 de julio

2. Según la Directiva (UE) 2017/828 del Parlamento Europeo y del Consejo de 17 de mayo de 2017

III. Hacia un modelo "amplio" de responsabilidad del accionista

1. Fundamento moral de la existencia de responsabilidad jurídica más allá del modelo legal

2. Fundamento de la exigibilidad de responsabilidad desde el punto de vista de los principios generales del Derecho

3. Fundamento de la exigibilidad desde la consideración de la condición de socio

4. Responsabilidad jurídica del accionista por su participación en la configuración de la responsabilidad social corporativa

5. Responsabilidad jurídica limitada

IV. Conclusiones

Capítulo XXI. La exigencia de responsabilidad a los accionistas como consecuencia del incumplimiento de sus deberes. Análisis de esta cuestión desde una perspectiva procesal-mercantil (PABLO GUTIÉRREZ DE CABIEDES)

I. El Estatuto jurídico del accionista. desequilibrio en la configuración de sus derechos y deberes

1. Estatuto jurídico y derechos del accionista.

2. Los deberes del accionista. Cambio de paradigma normativo.

3. La configuración de nuevos deberes del accionista, con la promulgación de la Directiva (UE) 2017/828

II. La actuación procesal frente al accionista por el incumplimiento de sus deberes

1. Construcción técnico-jurídica. Acciones ejercitables

2. Marco normativo material vigente

3. Articulación de la sustanciación procesal

3.1. Jurisdicción y competencia

3.2. Objeto del proceso

3.3. Medidas cautelares

3.4. Procedimiento adecuado

3.5. Legitimación

3.6. Diligencias preliminares

3.7. Representación y postulación

3.8. Acumulación de acciones y procesos, litisconsorcio e intervención procesal

3.9. Carga de la prueba

3.10. Eficacia de la sentencia y ejecución

Capítulo XXII. La responsabilidad penal de los accionistas por la criminalidad corporativa (JAVIER CIGÜELA SOLA)

I. Introducción: los accionistas en una sociedad de organizaciones

1. Buen gobierno corporativo: nuevas tendencias

II. Responsabilidad penal de la persona jurídica y accionistas: ¿justos por pecadores?

III. La posición de garantía del accionista por el carácter criminógeno de la empresa

1. El fundamento de la posición de garantía del accionista

1.1. Presupuesto: La empresa como riesgo

1.2. La posición de garantía sobre el riesgo-empresa: ¿se transfiere total o limitadamente del accionista al administrador?

2. El contenido de la posición de garantía

3. Algunas distinciones necesarias en relación al ejercicio de los deberes del accionista

IV. Conclusiones y perspectivas

V. Bibliografía

Anexo

Cátedra de Derecho de los Mercados Financieros/ Emisores Españoles. Cátedra de Derecho de los Mercados Financieros/ emisores

Más Categorías

_ Sociedades

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