Más Categorías
El convenio de asunción
Autor: Garnacho Cabanillas L.
Fecha: Febrero 2014
Duración: 380 + formato electrónico
Precio: 55.95€
53.15€ (I.V.A. Incluído)
Autor: Garnacho Cabanillas L.
Fecha: Febrero 2014
Duración: 380 + formato electrónico
Precio: 55.95€
53.15€ (I.V.A. Incluído)
Sin gatos de envío
El convenio concursal cuenta con la ventaja de ofrecer una salida al concurso negociada entre las partes frente a la liquidación judicial reglada. No obstante, la práctica de nuestros tribunales ha venido a confirmar la solución liquidativa como predominante en la resolución de situaciones de insolvencia patrimonial; ello, aun cuando con el convenio se favorece la transmisión unitaria de la empresa del concursado (o de alguna de sus unidades productivas).
Éste es el caso del llamado «convenio de asunción», figura jurídica un tanto novedosa en nuestro ordenamiento, mediante la cual se produce un pacto de transmisión total o parcial de la empresa del concursado a un tercero, quien además de tener que satisfacer el pasivo asumido ex convenio, se compromete a mantener en activo la empresa o unidad productiva recibida.
El objetivo esencial de este trabajo es, pues, el análisis exhaustivo de este nuevo instituto jurídico o, más exactamente, la interpretación que del mismo se deriva de la Ley, su crítica y cuáles son las soluciones de lege ferenda que pueden hacer de él un instituto jurídico de especial interés a efectos prácticos: así, se analiza en profundidad cuál es su naturaleza jurídica (cuestión debatida doctrinalmente, por la dificultad de encuadrar la figura del tercer asumente dentro del convenio); el régimen jurídico aplicable, prestándose especial atención a aspectos tales como la satisfacción de los créditos asumidos por ese tercero, la significación de la continuidad empresarial a la que éste se compromete, o los efectos del incumplimiento de dicho convenio; así como las diferencias que presenta con otras figuras jurídicas de similares características. Todo ello, precedido de un análisis (igualmente necesario) del «fin último» del concurso, no precisamente concretado por nuestro legislador, y de una clasificación de los tipos de convenio que podrían plantearse a la luz de lo establecido en la Ley Concursal.
En definitiva, se presenta un trabajo que resulta de indudable interés, no sólo desde un punto de vista dogmático sino práctico, al suponer el convenio de asunción una solución traslativa, pero negociada, de la empresa del concursado y, por tanto, no impuesta a los acreedores de éste.
Éste es el caso del llamado «convenio de asunción», figura jurídica un tanto novedosa en nuestro ordenamiento, mediante la cual se produce un pacto de transmisión total o parcial de la empresa del concursado a un tercero, quien además de tener que satisfacer el pasivo asumido ex convenio, se compromete a mantener en activo la empresa o unidad productiva recibida.
El objetivo esencial de este trabajo es, pues, el análisis exhaustivo de este nuevo instituto jurídico o, más exactamente, la interpretación que del mismo se deriva de la Ley, su crítica y cuáles son las soluciones de lege ferenda que pueden hacer de él un instituto jurídico de especial interés a efectos prácticos: así, se analiza en profundidad cuál es su naturaleza jurídica (cuestión debatida doctrinalmente, por la dificultad de encuadrar la figura del tercer asumente dentro del convenio); el régimen jurídico aplicable, prestándose especial atención a aspectos tales como la satisfacción de los créditos asumidos por ese tercero, la significación de la continuidad empresarial a la que éste se compromete, o los efectos del incumplimiento de dicho convenio; así como las diferencias que presenta con otras figuras jurídicas de similares características. Todo ello, precedido de un análisis (igualmente necesario) del «fin último» del concurso, no precisamente concretado por nuestro legislador, y de una clasificación de los tipos de convenio que podrían plantearse a la luz de lo establecido en la Ley Concursal.
En definitiva, se presenta un trabajo que resulta de indudable interés, no sólo desde un punto de vista dogmático sino práctico, al suponer el convenio de asunción una solución traslativa, pero negociada, de la empresa del concursado y, por tanto, no impuesta a los acreedores de éste.
ÍNDICE
PARTE PRIMERA
CUESTIONES DE POLÍTICA JURÍDICA
CAPÍTULO I
LA FINALIDAD ÚLTIMA DEL CONCURSO
I. Delimitación del fin último del concurso a través del convenio concursal: satisfacción de acreedores versus conservación de empresa.
1. Planteamiento de la cuestión desde la perspectiva del derecho comparado.
2. Análisis evolutivo desde la óptica del derecho concursal español.
2.1. Antecedentes.
2.2. La Ley 22/2003, de 9 julio, Concursal, y sus modificaciones posteriores.
2.2.1. En su redacción originaria, parcialmente modificada a través del Real Decreto-Ley 3/2009, de 27 de marzo. 72
10 L. GARNACHO CABANILLAS: EL CONVENIO DE ASUNCIÓN 2.2.2. En su versión actualizada, por Ley 38/2011, de 10 de octubre.
CAPÍTULO II
MODALIDADES DE SATISFACCIÓN DE LOS ACREEDORES
I. Modalidades de satisfacción atendiendo al contenido, conservativo
o no, del convenio concursal. 103
1. Panorámica general. 103
2. Convenios de continuación. 111
3. Convenios neutrales a los efectos de una continuidad empresarial
4. Convenios excepcionalmente liquidativos. 126
II. La especialidad del artículo 100.2 II-III LC: el convenio de asunción.
1. Por su condición de convenio liquidativo-conservativo de empresas insolventes. 135
2. Por la exigibilidad «ex lege» de una continuidad en la actividad empresarial o profesional del concursado al tercer adquirente de la empresa.
PARTE SEGUNDA
EL CONVENIO DE ASUNCIÓN CONCURSAL
CAPÍTULO I
CONFIGURACIÓN JURÍDICA
I. Introducción. 155
II. Antecedentes. 157
III. Caracterización. 166
1. Consideraciones generales. 166
2. La cesión de activo como elemento caracterizador del convenio de asunción. 173
3. Otros elementos caracterizadores del convenio de asunción.186
3.1. La continuidad de la actividad empresarial o profesional del concursado. 186
3.2. El deber de asunción del pasivo del concursado. 196
4. Crítica al artículo 100.2 II-III LC: un convenio de cesión de activo y pasivo con conservación «ex lege» de la empresa del concursado.
IV. Naturaleza jurídica. 204
1. Consideraciones generales. 204
2. El convenio de asunción como negocio jurídico de intervención en la deuda de otro. 207
2.1. Figuras civilistas de intervención en la deuda de otro 207
2.2. Significado de la asunción de deudas dentro del convenio de asunción concursal. 217
3. El convenio de asunción como contrato de compra-venta de empresa. 229
4. El convenio de asunción como modificación estructural de cesión global de activo y pasivo. 244
4.1. Antecedentes. 244
4.2. La supuesta finalidad económica de reestructuración empresarial.
4.3. Transmisión en bloque por sucesión universal o «uno actu» del patrimonio de la sociedad cedente.
4.4. Alcance subjetivo y objetivo de la operación. 262
5. El convenio de asunción como supuesto «sui generis» de enajenación de empresas insolventes. 267
5.1. Negocio jurídico-unitario traslativo de empresas insolventes.
5.2. Doble perspectiva traslativo-obligacional. 273
5.3. Automatismo presunto en la transmisión del activo
y pasivo del concursado.
CAPÍTULO II
RÉGIMEN JURÍDICO
I. Introducción. 281
II. Requisitos. 282
1. Consentimiento. 282
1.1. Del empresario insolvente. 284
1.2. De los acreedores. 298
1.3. Del tercer asumente. 299
2. Objeto y causa. 301
III. Elementos: sujetos intervinientes, objeto y forma del convenio de asunción.
IV. Contenido del convenio de asunción. 312
V. Efectos del convenio de asunción. 313
1. Obligaciones del concursado. 314
1.1. Obligación de entrega. 314
1.1.1. Transmisión del activo patrimonial del concursado
1.1.2. Eventual afectación de bienes y derechos resultantes
del ejercicio de acciones rescisorias. 320
1.1.3. Cesión de relaciones jurídicas derivadas de la actividad empresarial. 323
A. Cesión de créditos. 323
B. Cesión de contratos. 329
1.2. Obligaciones accesorias. 339
1.2.1. Obligación de hacer. 339
A. Deber de colaboración. 339
B. Deber de audiencia de los representantes de los trabajadores. 340
1.2.2. Obligación de no hacer. 343
2. Obligaciones del asumente. 345
2.1. Asunción concursal de deudas. 345
2.1.1. Objeto de asunción. 349
A. Créditos debidamente reconocidos en el concurso. 350
a. Créditos efectivamente asumidos por el tercer adquirente de la empresa del concursado. 350
b. Créditos excluidos. 362
c. Supuestos especiales. 378
B. Créditos no insinuados en el concurso. 388
2.1.2. Efectos derivados de la asunción concursal de deudas. 399
2.2. Continuación de la actividad empresarial o profesional del concursado. 408
3. Obligaciones derivadas del convenio para los acreedores del concursado.
VI. Cumplimiento del convenio de asunción
CAPÍTULO III
FUNCIONALIDAD DEL CONVENIO DE ASUNCIÓN FRENTE A OTROS MECANISMOS JURÍDICOS DE SATISFACCIÓN DE LOS ACREEDORES DEL CONCURSADO
I. Introducción.
II. Una solución traslativa al margen del convenio o liquidación concursales ex artículo 43.2 LC.
III. Una solución convenida alternativa a la asunción concursal del artículo 100.2 LC: la modificación estructural de cesión global de activo y pasivo.
IV. Una solución liquidativa para la empresa del concursado ex artículos 148 y 149 LC.
|
_ Sociedades |
_ Concursal |