La sucesión de empresa

Autor: Leticia López Lapuente, M. Jesús Madrigal Esteban
Fecha: 2016
Duración: 500 + formato electrónico
Precio: 65.00€
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La presente monografía trata la sucesión de empresas de una manera práctica, completa y transversal, proporcionando un conocimiento desde una perspectiva pluridisciplinar (laboral, concursal, fiscal, contencioso-administrativa, procesal-civil-inmobiliaria y de protección de datos).
 
CARACTERÍSTICAS
Su carácter novedoso y práctico, de gran ayuda al profesional, por ejemplo, al tratar las cuestiones procesales que pueden suscitarse en los procedimientos en los que se discute si existe sucesión de empresas, tanto cuando la empresa cedente está en concurso (capítulo XII1), como cuando no lo está (capítulo XI).
Igualmente se expresa en el tratamiento de la sucesión de empresas en determinados sectores concretos (contact center, intervención social, bancario, aéreo, hotelero, agencias de viajes, restauración, etc.), partiendo no pocas veces de la experiencia profesional del coordinador (capítulo VII).
Se reafirma ese carácter práctico y de gran utilidad para los profesionales del libro con casos prácticos sobre la materia y con el capítulo sobre preguntas y respuestas, que responde a las principales cuestiones transversales que puede suscitar la sucesión de empresas.
 
  • Inexistencia de una obra similar en el mercado.
  • Está escrita por profesionales y ex profesionales de Uría Menéndez, lo que le otorga un valor añadido.
  • Su carácter práctico la convierte en una obra de gran utilidad para poder asesorar en esta materia (compleja y multidisciplinar) o para planificar y reaccionar ante demandas en las que se solicite la existencia o inexistencia de sucesión de empresas.
  • Este carácter práctico se completa con un capítulo sobre preguntas y respuestas (guía rápida) y casos prácticos.
  • Cuenta con modelo de instructa y de excepciones procesales a invocar en pleitos de sucesión de empresas, tanto laborales como relacionadas con situaciones concursales de la empresa cedente. Además, se incluyen numerosos cuadros que resumen los aspectos clave de la doctrina judicial.
  • Se analiza la sucesión de empresas desde la perspectiva del derecho público y privado.
  • Trata la sucesión de empresas y sus problemáticas prácticas en determinados sectores concretos, partiendo de la experiencia práctica: así, la sucesión de empresas en el contact center, en la intervención social, la restauración, el ámbito inmobiliario y hotelero, el sector aéreo, bancario, el de las agencias de viajes, el de los concesionarios de vehículos, etc.
  • Efectúa un resumen detallado de la jurisprudencia del TJUE sobre la materia.
  • Incluye jurisprudencia y concretamente su análisis de la última tendencia jurisprudencial que pone en relación la sucesión de empresas y los despidos colectivos/modificaciones sustanciales, de gran relevancia para las reestructuraciones empresariales y operaciones de M&A. Igualmente incluye el análisis de la jurisprudencia acerca de la "preexistencia de la unidad productiva autónoma".


ÍNDICE
 
Capítulo I
 
Parte I
La sucesión de empresas desde el punto de vista del Derecho Laboral y de la Seguridad Social
 
Capítulo II. La decisiva influencia del derecho comunitario en la sucesión de empresas: la Directiva 2001/23/CE y la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea
I. El Derecho comunitario como referencia fundamental en materia de sucesión de empresas 33
II. El concepto de «actividad económica» vs. «ejercicio del poder público» para determinar si es aplicable la Directiva 2001/23 36
III. ¿Cuándo existe una sucesión de empresas de acuerdo con el Derecho comunitario?. 43
1 ¿Ha existido una transmisión? El concepto de transmisión o «cesión contractual» 43
2 Circunstancias de hecho a considerar para determinar si existe sucesión de empresas 47
IV. La doctrina de la sucesión de plantillas. 49
V. Los criterios de la jurisprudencia del TJUE más recientes. 53
 
Capítulo III. ¿Cuándo se produce una sucesión de empresas? distintos orígenes y distintos alcances
I. Aproximación al concepto de sucesión 61
II. Sucesión de empresas del ARTÍCULO 44 ET (clásica) 67
III. Sucesión de plantillas 74
IV. Sucesión convencional. 80
V. Sucesión «ex» pliegos. 85
VI. Otras fuentes de la obligación de subrogación 87
1 Subrogación prevista «ad hoc» en normativa específica. 87
2 Sucesión contractual mediante acuerdo entre cedente y cesionaria. 89
 
Capítulo IV. Criterios jurisprudenciales generales para determinar la existencia de una sucesión de empresas y últimos pronunciamientos de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo
I. Criterios jurisprudenciales generales. 91
II. Pronunciamientos recientes de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo en materia de sucesión de empresas.
 
Capítulo V. Sucesión de empresas en el ámbito del Derecho Privado
I. Negocios jurídicos que llevan aparejada la sucesión de empresas. 113
II. La preexistencia de la unidad productiva antes de la transmisión vs. el «encapsulado» de unidades productivas autónomas (STJUE Amatori y SAN de 27 de febrero de 2015) 115
III. La externalización de plataformas de gestión y recuperación de créditos en entidades bancarias. 119
IV. La recuperación de inmuebles en los que tiene lugar una actividad empresarial 125
1 Planteamiento de la problemática de la sucesión de empresas al recuperar inmuebles en los que ha tenido lugar una actividad económica. 125
2 El objeto de la escritura de hipoteca o contrato de arrendamiento 126
3 La recuperación del inmueble. 127
4 La jurisprudencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo en la recuperación de inmuebles con actividad económica (hoteles) y el estado de la cuestión tras las mismas 129
 
Capítulo VI. Sucesión de empresas desde el punto de vista de la contratación pública
I. Concepto de sucesión de empresas en los contratos públicos 134
II. Las reversiones de unidades productivas autónomas en los contratos públicos 135
1 Reversiones que no implican sucesión de empresas. 135
2 Reversiones que implican sucesión de empresas. 138
3 Supuesto de abandono por parte del concesionario. 141
III. La puesta a disposición de bienes indisponibles. 142
IV. Aplicación del convenio colectivo de la empresa saliente a la Administración o entidad pública titular del servicio. 143
V. La remunicipalización y problemática asociada. 148
1 ¿A qué nos referimos cuando hablamos de «remunicipalización»?. 148
2 Modalidades de prestación de los servicios públicos 148
3 ¿Cuáles son los aspectos relevantes de Derecho laboral en la «remunicipalización»?. 151
4 Fórmulas tendentes a la remunicipalización «en sentido amplio» teniendo en cuenta el momento en que se adopte la decisión y la forma jurídica que revista 152
5 La situación en la que quedan los empleados asumidos por el ente público o la Administración: el estatuto del trabajador «indefinido no fijo» 156
5.1 La figura del «indefinido no fijo» como creación jurisprudencial. 156
5.2¿A qué entes, entidades y organismos del sector público le resultan de aplicación los principios de igualdad, mérito y capacidad para el acceso de los empleados públicos en sus distintas tipologías? 158
5.3Las causas de extinción de la figura del contrato «indefinido no fijo». 166
5.4Consecuencias del nuevo criterio jurisprudencial respecto a la amortización de plazas ocupadas por trabajadores «indefinidos no fijos», mediante la modificación de las relaciones de puestos
de trabajo (RPT) 168
VI. Criterios que, en materia de sucesión de empresas, maneja la jurisdicción contencioso-administrativa para declarar la derivación de cuotas de Seguridad Social. 170
 
Capítulo VII. Experiencias prácticas en materia de sucesión de empresas en sectores concretos
I. Sector del «contact center» 174
1 Inexistencia de sucesión de empresas en el cambio de adjudicataria del servicio de atención al cliente en un ayuntamiento 174
2 Otros supuestos de la doctrina de suplicación (y, muy señaladamente, la «Doctrina Teletech»). 178
3 Pronunciamientos posteriores relevantes de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo 179
II. Sector de la intervención social (centros de atención a los drogodependientes). 181
1 Inexistencia de sucesión de empresas en el cambio de adjudicataria de los CAID: la doctrina de los «bienes indisponibles». 181
2 La doctrina de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de los años 2010 y 2011 sobre la inexistencia de sucesión de empresas en los CAID 183
III. Sector de la restauración. 186
1 El Acuerdo Laboral del ámbito estatal para el sector de la hostelería(ALEH) 186
2 La reversión del servicio de restauración, restaurante y cafetería a una empresa municipal (sociedad mercantil de capital público): la STSJ de Madrid de 4 de diciembre de 2011. 189
3 Pronunciamientos posteriores relevantes de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo 192
IV. Sector inmobiliario y hotelero. 194
1 La jurisprudencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo en materia de recuperación de inmuebles en los que tiene lugar una actividad económica.
2 Algunas experiencias en la recuperación de inmuebles que alojaron un hotel 194
V. Sector bancario: las plataformas de recuperación de créditos y gestión y venta de inmuebles («Servicers»)
1 El origen de los «Servicers» 198
2 Doctrina que declara la existencia de sucesión de empresas en caso de transmisión de plataformas o «Servicers» 200
VI. Sector de agencias de viajes. 204
1 La actividad de agencias de viajes no descansa esencialmente en la mano de obra 205
2 Doctrina de suplicación que declara la inexistencia de sucesión de empresas en el sector de agencias de viajes
3 La inexistencia de transmisión de la clientela y el concepto de «absorción por el mercado» de los clientes del operador caído. 208
VII. Sector de las líneas aéreas 209
1 Sucesión de empresas en las líneas aéreas desde la perspectiva de la jurisdicción social. 209
2 Sucesión de empresas en las líneas aéreas desde la perspectiva contencioso-administrativa 214

Capítulo VIII. Consecuencias jurídicas derivadas de la existencia de sucesión de empresas
I. Obligación de subrogación 220
II. La «válida extinción» de las relaciones laborales 221
III. La cuestión de los empleados total o mayoritariamente adscritos a la unidad productiva 223
IV. Alcance de la obligación de subrogación (44.1 ET). 225
1 Derechos a los que alcanza el 44.1 ET y límites. 225
2 Compromisos por pensiones y aportaciones económicas al Estado por despidos colectivos que afecten a empleados de 50 o más años de edad 226
V. Responsabilidad solidaria laboral y de seguridad social (44.3 ET). 227
1 Responsabilidad solidaria laboral 227
1.1 Relaciones laborales a las que se refiere 227
1.2 En caso de no contratación en una sucesión de empresas, la cesionaria responde de ese despido (y no la cedente) 228
2 Responsabilidad solidaria de seguridad social. 229
2.1 Alcance 229
2.2Mención a las sociedades anónimas laborales. 231
VI. La cuestión de los plazos de prescripción. 232
1 La polémica referencia a los tres años del 44.3 ET. 232
2 Plazos concretos ante la falta de reconocimiento de la sucesión de empresas por parte de la cesionaria. 233
VII. Mantenimiento, salvo pacto en contrario, del convenio colectivo 235
1 «Salvo pacto en contrario». 236
2 «Una vez consumada la sucesión» 236
3 Sujetos que pueden suscribir el acuerdo y tipo de acuerdo. 237
4 Alcance temporal del mantenimiento del convenio colectivo de la cedente y «carácter dinámico» vs. «carácter estático» de las cláusulas de remisión a convenios colectivos. 237
5Ultraactividad 239
6 Falta de aplicación del convenio colectivo de la cedente a las nuevas contrataciones que acometa la cesionaria.
7 Las condiciones de imposible mantenimiento o que no son «razonablemente extrapolables». 244
VIII. Representantes de los trabajadores 246
IX. Deberes de información (44.6 a 10 ET y 39 de la Ley de Modificaciones Estructurales) 248
1 Los deberes de información previstos en el Estatuto de los Trabajadores. 248
1.1 Regulación de los deberes de información y consulta 248
1.2 Sujetos en los que recae la obligación 249
1.3 Destinatarios de la información. 249
1.4Momento en que ha de proporcionarse y forma 250
1.5 Contenido de la información. 250
1.6Consecuencias del incumplimiento. 250
1.7 Oposición a la sucesión 251
1.8Procedimiento en caso de adopción de medidas 252
2 Los deberes de información de la Ley de Modificaciones Estructurales. 252
3 Obligaciones adicionales y derechos de participación (Alemania). 253
 
Capítulo IX. La sucesión de empresas y la modificación de condiciones
I. La posibilidad de modificar condiciones de trabajo por causas distintas de la sucesión 255
II. La sentencia de la Sala de lo Social de 14 de julio de 2014 (asunto Banco Mare Nostrum). 257
III. Las SSTS de 14 de mayo de 2014 y el inicio e implementación de la modificación sustancial «con posterioridad a la transmisión» 260
 
Capítulo X. La sucesión de empresas y los despidos colectivos
I. El punto de partida: la válida extinción de las relaciones laborales con anterioridad a la transmisión salvo «supuestos de fraude acreditado». 263
II. La «compraventa de plantilla»: Sentencia del Juzgado de lo Social núm. 30 de Madrid de 21 de diciembre de 2012 y Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 30 de octubre de 2013.
III. La doctrina de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo sobre despidos colectivos previos a la sucesión de empresas y situaciones de fraude. 269
1 El despido colectivo efectuado para evitar la subrogación de empleados como consecuencia de la venta de una gasolinera 269
2 El grupo de sentencias sobre despido colectivo efectuado para evitar la subrogación de empleados de un consorcio andaluz por el Servicio Andaluz de Empleo 270
3 El caso del despido colectivo efectuado en la Agencia de Protección de Datos de Madrid con base en un proyecto de ley que determinaba su desaparición
4 El caso del despido colectivo en la fundación del Servicio Valenciano de Empleo 275
 
Capítulo XI. La sucesión de empresas en el proceso laboral
I. Excepciones procesales habituales en procedimientos en los que se discute la existencia de sucesión de empresas 277
1 Falta de la debida configuración del litisconsorcio pasivo necesario. 278
2 Acumulación indebida de acciones por despido (artículo 26.1 LRJS) 279
3 Inadecuación de procedimiento 280
4 Falta de acción (al no existir una pretensión real y concreta) 284
4.1 Falta de acción al no haber tenido lugar aún el hecho que pudiera causar la sucesión 284
4.2Falta de acción al demandarse sobre cuestiones futuras (que no se disminuyan los salarios, que no pase a aplicarse otro convenio colectivo) 286
5 Incompetencia de jurisdicción y falta de acción (si se impugna la operación mercantil en sede social). 287
6 Cosa juzgada (en sentido positivo) 288
7 Litispendencia 292
8 Falta de legitimación pasiva («ad causam») 294
II. Incidencia de la situación concursal de la empresa cedente en pleitos laborales de sucesión de empresas y excepciones procesales que puede suscitar. 294
 
Parte II
La sucesión de empresas desde otros puntos de vista
 
Capítulo XII. La sucesión de empresas desde el punto de vista del Derecho Concursal
I. Incidencia de la situación concursal de la empresa cedente en pleitos laborales de sucesión de empresas y excepciones procesales que puede suscitar.
1 La jurisdicción mercantil es la competente para determinar si procede excluir a trabajadores del auto de extinción de relaciones laborales al haber tenido lugar una sucesión de empresas previa, pero no para declarar la sucesión de empresas entre la concursada y otra empresa. 298
2 La acción declarativa de la existencia de sucesión de empresas corresponde a la jurisdicción social 303
3 La paralización de acciones resolutorias individuales: falta de acción del artículo 50 ET al amparo del artículo 64.10 LC 305
II. La venta de la unidad productiva en el concurso y la reforma del 149.2 LC. 311
 
Capítulo XIII. Implicaciones fiscales de la sucesión de empresa
I. Preliminar 315
II. Tipología de la sucesión empresarial a efectos fiscales 317
III. Sucesión bajo los artículos 39 y 40 de la LGT. 318
1 Sucesión «mortis causa» del empresario particular 318
1.1 Presupuestos de la sucesión. 318
1.2 Alcance de la sucesión 319
1.3 Régimen de la responsabilidad. 322
A Relación entre el anterior titular y el sucesor en la actividad 322
B Concurrencia de herederos 322
2 Sucesión ante disolución sin liquidación de una entidad. 323
2.1 Presupuestos de la sucesión. 323
2.2Alcance de la sucesión 324
2.3Régimen de la responsabilidad del sucesor. 325
A Relación entre el anterior titular y el sucesor. 325
B Concurrencia de sucesores. 326
IV. La sucesión bajo el artículo 84 de la LIS. 327
1 Presupuestos de la sucesión 327
2 Alcance de la sucesión 328
3 Régimen de la sucesión 330
3.1 Relación entre el anterior titular y el sucesor. 330
3.2Concurrencia de varios sucesores 331
V. La sucesión bajo el artículo 42.1.c) de la LGT/2003 331
1 Presupuestos de la sucesión 331
1.1 Sucesión en la titularidad o «ejercicio». 331
1.2 Sucesión «por cualquier concepto» y la exclusión de las sucesiones «mortis causa». 332
1.3 La exclusión de las adquisiciones de empresas realizadas en sede de concurso. 334
2 Alcance de la responsabilidad. 335
2.1 Conceptos y tributos incluidos. 335
2.2Límite cuantitativo 337
3 Régimen jurídico de la responsabilidad 338
VI. Algunas reflexiones finales 338
 
Capítulo XIV. La sucesión de empresa desde el punto de vista del Derecho Procesal-Inmobiliario. Cómo evitarla en ejecuciones hipotecarias y en arrendamientos
I. Fase de preparación de la demanda de ejecución y análisis del riesgo de sucesión de empresa. Escritura de hipoteca 343
1 Distinto nivel de riesgo en función del tipo de bienes muebles transmitidos con el inmueble. 345
2 La extensión de la hipoteca a bienes inmuebles por destino es insuficiente para que haya sucesión de empresa. 349
II. Breve referencia al análisis del riesgo de sucesión de empresa en contratos de arrendamiento. 351
III. Demanda, despacho de ejecución y notificación. 352
IV. Certificación de cargas, edictos, subasta, decreto de adjudicación y cesión de remate. 355
V. Toma de posesión: planificación y realización 357
1 Planificación. 357
1.1 Toma de posesión del inmueble (sin bienes muebles) y cierre del negocio. 357
1.2 Explotación por parte de un tercero. 359
1.3 Explotación por el acreedor. 360
2 Realización 360
2.1 Acreditación del estado del interior del inmueble. 360
2.2Comprobación de la situación jurídica de los bienes muebles. 361
2.3Envío de requerimientos o burofaxes 361
2.4Ejecución del lanzamiento y de la toma de posesión 361
2.5Levantamiento de acta judicial y/o notarial de posesión y lanzamiento.362
2.6Presentación de escrito en juzgado. 363
2.7Acta notarial de retirada de bienes muebles por la beneficencia. 363
 
Capítulo XV. La sucesión de empresas desde el punto de vista contencioso-administrativo
I. Introducción. 365
II. ¿Cómo se ha resuelto tradicionalmente el alcance del contenido de los PCAP en lo relativo al establecimiento de cláusulas sobre la subrogación de trabajadores? 366
III. ¿Qué criterio aplican en la actualidad los Tribunales administrativos de contratos y la jurisprudencia sobre la posibilidad de incluir cláusulas de subrogación en los pliegos?. 369
IV. ¿Cuál es el alcance del «deber de información» que establece el artículo 120 del TRLCSP ?. 371
V. ¿Los órganos de contratación del sector público se encuentran vinculados por los convenios colectivos a la hora de establecer el precio del contrato? 372
VI. ¿El incumplimiento de la obligación de subrogación del personal por el nuevo adjudicatario cuando ésta es exigible legal o convencionalmente tiene alguna consecuencia en el marco de la relación contractual? 375
 
Capítulo XVI. La sucesión de empresa desde el punto de vista de la protección de datos personales
I. Marco normativo aplicable. 379
II. La legitimidad para la cesión de los datos personales 380
III. El cumplimiento de la obligación de información 387
IV. El momento en el que puede producirse la cesión de los datos 389
V. Alcance de la cesión: datos históricos. 392
 
Parte III
PREGUNTAS Y RESPUESTAS SOBRE LA SUCESIÓN DE EMPRESAS
Capítulo XVII. Preguntas y respuestas sobre la sucesión de empresas
I. Preguntas y respuestas a cuestiones de Derecho laboral 401
II. Preguntas y respuestas a cuestiones de Derecho concursal. 442
III. Preguntas y respuestas a cuestiones de Derecho tributario. 445
IV. Preguntas y respuestas a cuestiones de Derecho procesal-inmobiliario 451
V. Preguntas y respuestas a cuestiones de Derecho contencioso-administrativo. 452
VI. Preguntas y respuestas a cuestiones de Derecho de protección de datos. 459
 
Parte IV
CASOS PRÁCTICOS
Capítulo XVIII. Casos prácticos en materia de sucesión de empresas
I. Caso práctico sobre sucesión de empresas y despido colectivo como consecuencia de la reversión de los servicios de operaciones y mantenimiento en una planta eléctrica. 466
1 Supuesto de hecho. 466
2 Tarea a realizar. 467
3 Resolución del caso práctico 467
3.1 Posibilidad de que la reversión de los servicios de operaciones y mantenimiento, junto con el traspaso de los 50 Empleados y algunas herramientas constituyan un supuesto de sucesión de empresas del artículo 44 del ET
3.2Riesgo de que los despidos que efectúe Plant Development antes de la reversión (65 trabajadores restantes) puedan declararse nulos. 469
3.3Riesgo de que los despidos puedan declararse nulos si los efectúa Energía tras la reversión 471
3.4Solución propuesta y planteamiento sugerido 472
II. Caso práctico sobre un juicio en el que se discute la existencia de una sucesión de empresas en el sector de la telefonía móvil 473
1 Supuesto de hecho. 473
2 Tarea a realizar. 475
3 Resolución del caso práctico 475
3.1 Prueba necesaria para defender los intereses de Starphone 475
3.2 ¿El hecho de que se hayan extinguido las relaciones laborales de los empleados de Elipse Móviles en el ERE Concursal puede tener una incidencia en las demandas por despido recibidas? ¿Y en las reclamaciones de cantidad por finiquitos impagados?. 476
3.3Instructa. 477
 
Capítulo XIX. Bibliografía
I. Bibliografía sobre cuestiones laborales 483
II. Bibliografía sobre cuestiones concursales 486
III. Bibliografía sobre cuestiones fiscales 486
IV. Bibliografía sobre cuestiones procesal-inmobiliarias. 487
V. Bibliografía sobre cuestiones contencioso-administrativas. 487